新疆法制报讯（记者武运波 通讯员王娇报道）为了获取钱财，托某以欺骗的方式收取他人钱财，指使他人公然拉运铁路财产。对于托某的行为，应当如何处罚？其行为是触犯了诈骗罪还是盗窃罪？还是应当数罪并罚?
【案情】
2016年7月，在库尔勒某单位上班的买某，为购买铁路专用的轨枕，来到乌鲁木齐跟穆某、阿某等人见面。
穆某、阿某等人商量后，找到在乌鲁木齐某单位上班的托某，让他帮忙办理购买铁路轨枕手续。
过了几天，托某自称可以办理铁路轨枕手续，“我做了很多工作，我们单位领导同意了”。
骗取穆某等人的信任后，托某以办理轨枕手续为由，收取买某、穆某、阿某等人共33600元钱。
“你们可以拉货了!”在没有办理任何手续的情况下，托某指使买某、穆某、阿某等人，到某客站拉运铁路轨枕。
7月14日至16日，买某雇佣吊车、货车，在托某指定的地方公开拉运铁路轨枕，3天共拉运1920根，经鉴定涉案金额为154560元。
7月17日，当买某正装车准备拉运轨枕时，被乌鲁木齐某建设指挥部工作人员发现并报案，买某停止拉运，该批轨枕共1224根，经鉴定涉案金额为98532元。顺藤摸瓜，托某被警方抓获。
本案庭审时，托某对检方指控的犯罪事实及罪名均有异，他认为，自己的行为不构成盗窃。托某的辩护人提出，托某的行为应构成诈骗罪，而非盗窃罪。
【焦点】
本案中，托某采用欺骗的手段，公开拉运铁路财产，他的行为触犯了诈骗罪还是盗窃罪?
【拉理】
“托某的行为，应当以诈骗罪论处。”读者陈田书认为，托某单位的领导明明没有同意托某处置那些铁路轨枕，托某却谎称领导已经同意，骗得买家的信任后，收取钱财，然后指使买家公开拉运那些轨枕。再说，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大的行为，本案中托某是公开拉运轨枕，显然不能构成盗窃罪。
而新疆农业大学法律系学生王彤认为，托某的行为构成盗窃罪，“不错，盗窃是秘密窃取公私财物的行为，盗窃罪侵犯的客体是公私财物的所有权。本案中，托某的行为侵犯的是铁路轨枕所有人的所有权，当托某指使买家拉运轨枕时，轨枕的所有权人不知情，显然是‘秘密窃取’行为”。
还有人认为，托某的行为先是触犯了诈骗罪，后来又触犯了盗窃罪，应当数罪并罚。
【说法】
“为了办理铁路轨枕的手续，被告人托某谎称有关领导同意，通过欺骗手段骗取穆某、买某等人的信任，收取穆某、买某等人33600元，但其在没有办理任何手续的情况下，指使穆某、买某等人公开拉运铁路轨枕，其行为触犯了诈骗罪和盗窃罪。”乌鲁木齐铁路运输法院审理此案的法官认为，本案的情形属于犯罪竞合上的想象竞合犯，行为人实施一个犯罪行为，侵犯了数个客体，触犯数个罪名的情形，按照《中华人民共和国刑法》有关规定，应当择一重罪判处。
具体到本案中，托某诈骗所得是33600元，盗窃既遂涉案金额为154560元，未遂涉案金额为98532元，盗窃罪的量刑高于诈骗罪的量刑，故应当按照盗窃犯罪处理。托某及其辩护人对检方指控托某犯盗窃罪异议的辩解、辩护意见，与事实不符，也于法无据，法院不予采纳。因此，被告人托某最终因盗窃罪获刑。
近日，乌铁法院判决，被告人托某犯盗窃罪，判处有期徒刑5年10个月。
“本案中被告人托某采用欺骗的手段，秘密获取他人财物，其一个行为触犯两个罪名，对此竞合犯罪，对被告人择一重罪处罚，属于实质的一罪，既符合罪责刑相适应原则，又起到了刑罚的社会效应。”审理此案的法官说，犯罪竞合和数罪并罚有区别，数罪并罚是指行为人至少有两个以上的犯罪行为，按照刑法的规定应并罚，属于实质的数罪。
